如何把每一个案件做成典型，诉讼策略至关重要。本期诚公公司委分享会由翁攀明律师主讲，一起典型的合同之诉与侵权之诉竞合纠纷，展现了翁律师团队在处理复杂法律关系时的策略思维，以达到最佳的诉讼效果。
一 案例背景与基本案情
原告为一家国有企业，拥有争议土地的所有权。2021年，原告与A公司签订了《临时用地协议》，约定A公司借用原告名下土地用于堆放地铁风井工程产生的临时弃土。协议中明确约定了争议解决方式为内地某仲裁委仲裁，原告因疏忽未对该条款提出质疑。协议到期后，A公司不仅未按期交还土地，还违规堆放弃土达十几万土方。更严重的是，由于弃土堆放位置临近主干道路，在风雨天气存在重大安全隐患。
原告的核心诉求包括：要求A公司清运弃土、返还土地并支付占用费。
团队代理原告，案件策略设计的被告共有四方：
被告一：A公司（国有企业，实际施工方）
被告二：B公司（国有企业，工程业主方）
被告三、四：C1、C2公司（国有企业，总包方）
二 诉讼策略演变与进展 1.初始策略：仲裁途径的考量
团队最初考虑按照《临时用地协议》中的仲裁条款，拟前往内地仲裁委对A公司提起仲裁。然而，调查发现A公司已有部分被执行信息，履行能力明显不足。这一发现翁律师灵机转变思路，寻求其他法律途径。
2.策略转变：合同与侵权竞合的运用
团队创新性地采用了"子债父偿"的思路，注意到B公司作为大型国有企业，资金实力雄厚，也是A公司的“金主爸爸”。于是放弃单纯依赖合同之诉，转而利用合同之诉与侵权之诉的竞合关系，以土地权利人身份向B公司所在地法院提起排除妨害之诉，主张A、B公司共同侵权。
3.关键策略亮点：
（1）律师函先行：在起诉B公司前，先向其发送律师函，告知A公司的侵权事实并要求B公司与A公司尽快履行义务。这一举措实现了多重目的：施加压力、保留证据、为后续诉讼铺垫。
（2）程序灵活应对：经历了立案、退文、再立案的波折后，通过和解再次撤诉，达到一箭多雕的效果，废弃仲裁管辖，固定法院管辖，也有效帮原告减少了诉讼费支出。
（3）二次起诉策略：在撤诉后再次起诉A、B公司并追加被告C1、C2公司，最终实现案件突破，A公司迫于B、C公司的压力，安排渣土车辆日以继夜的搬运弃土，历时3个月，最终在开庭前完成了全部清运工作，实现了当事人的全部诉求。
三 核心法律问题研讨 问题一：合同之诉与侵权之诉竞合时的管辖确定
（1）法律依据：
《民诉法》第24条，合同纠纷由被告住所地或合同履行地法院管辖。《民诉法》第29条，侵权纠纷由侵权行为地或被告住所地法院管辖。
（2）司法实践分歧：
一种观点是“意思自治”，认为应当适用约定管辖，即当侵权行为由合同所引发时，应适用合同约定的管辖条款，除非双方明确排除基于合同侵权提起的诉讼。
参考案例（2017）最高法民申4996号：最高法院认为，当侵权系因合同履行而产生时，不同于一般侵权行为，应尊重当事人协议约定的管辖。特别强调：协议管辖条款未明确排除基于合同侵权提起的诉讼时，应适用约定管辖。
另一种观点是“法定管辖”，认为适用侵权管辖规则，协议管辖条款仅针对合同争议，不自动延伸至侵权纠纷。
参考案例（2023）最高法民辖142号：最高法院认定，虽然存在合同管辖协议，但该约定仅针对合同争议，不适用于双方当事人之间的侵权纠纷，故应适用法定管辖。
（3）实务启示：
律师在处理此类竞合案件时，应当仔细审查合同中的管辖条款表述，评估侵权行为与合同履行的关联程度，根据案件具体情况和司法倾向选择最有利的管辖依据。
问题二：共同侵权案件中仲裁与诉讼管辖的冲突的司法实践演变
传统做法是法院对全案行使管辖权，因为仲裁协议不能约束全部当事人，且共同侵权案件属于必要共同诉讼，不宜分割处理。但，近年处理趋势是分案处理，认为共同侵权案件可为可分之诉，原告与有仲裁协议被告间的纠纷通过仲裁解决，原告与无仲裁协议被告间的纠纷由法院审理。此趋势的优势既尊重当事人的仲裁意愿，同时又保障诉讼权利。
四 总结收获 本案例看似是一起简单土地返还纠纷，但翁律师团队能把案件做成典型，归因于团队在处理复杂法律关系时善用策略思维：
首先，在起诉前必须全面分析各被告与原告的法律关系，及评估分案处理对案件整体策略的影响，根据客户利益选择最有利的争议解决组合。从单纯合同之诉转向侵权之诉，再到共同侵权主张，展现了法律适用的灵活性。
其次，程序法不仅是"工具"，更是战略资源，善用程序规则可为客户创造实质价值。通过律师函、和解谈判、撤诉再诉等程序组合，实现了降低诉讼成本、提高解决效率的目标。
再次，办理案件时应善用沟通艺术，做纠纷解决的协调者。与当事人的沟通，确保全面了解商业背景和真实诉求；与对方当事人的沟通，通过律师函等方式施加合理压力；与法院的沟通，依法有序表达诉求，避免对抗性姿态。过程中还把握了谈判时机，适时寻求和解，既保留了诉讼压力，又为双方创造了协商空间。
最后，对于的法律适用可以创新尝试，将合同纠纷转化为侵权主张，突破仲裁条款限制，追加资金实力强的被告，提高执行可能性。
律师唯有不断学习、培养多角度分析案情的专业能力，避免思维定式，通过多维解决思路，突破单一思维，方能案件处理出最佳的法律效果。
合影留念
本期讲师
